2020年6月17日，欧洲委员会（EC）宣布在外国补贴方面采用了一篇白皮书在平衡游戏领域（这白皮书）。白皮书，正如EC于2020年3月的所承诺的那样工业战略，确定欧盟（欧盟）的外国补贴造成的潜在扭曲效果，并提出了达到战斗的新法律权力。EC推出了公众咨询（咨询）在2020年9月，在白皮书中提出的所有利益攸关方寻求意见。EC可能会在今年尽快跟进拟议的立法。

新的EC权力将补充现有的欧盟竞赛规则，贸易辩护工具和公共采购规则。根据EC，这些工具留下了保护欧洲公司的差距，因为现有的贸易防范规则仅与货物出口有关，并没有解决受益于欧盟活跃公司的非欧盟补贴造成的扭曲。虽然欧盟成员国的补贴受欧盟国家援助规则的约束，但非欧盟政府授予的补贴落在欧盟国家援助控制之外。外国补贴可以扭曲欧盟的比赛，例如通过促进收购欧盟公司，扭曲其受益者的投资决策，市场运营或定价政策，或在公共采购中扭曲竞标。

白皮书提出三个所谓的“模块“为了满足（i）欧盟单一市场的外国补贴的扭曲效应一般（模块1），（ii）欧盟公司（第2组）和（iii）欧盟公共采购程序（第3单元）以及a欧盟资助背景下的外国补贴一般方法。如果通过，新权力会对非欧盟公司从许多司法管辖区和许多部门进行重大影响。然而，提出提出的基本问题，因为提案通过欧盟立法过程。

在本文中，我讨论了外交补贴和公司所涵盖的，在欧盟资金背景下，在第1,2和3中审议的主要选择，以及对外国补贴的处理。我与白皮书提出的主要问题以及新工具 - 如果通过的话 - 如果通过的话 - 将与其他欧洲文书有关，包括合并审查，外国直接投资（FDI）筛选和EC提出的EC提出的EC提出的前蚂蚁竞争工具。

范围 - 外国补贴和公司涵盖

白皮书非常广泛地定义了“外国补贴”，作为政府或任何公共机构的财务贡献，赋予收件人（包括非欧盟和欧盟公司）和有限公司的福利法律或事实上，对于个人公司，行业或公司或行业，少数，因为它们直接或间接地导致欧盟单一市场的扭曲。

财务捐款可以采取各种形式，包括资金或负债转移（资本注入，赠款，贷款，贷款担保，财政激励，制定经营亏损，公共当局施加的金融负担赔偿，债务宽恕或重新安排）;放弃或未收集的公共收入，例如税收抵免等优惠税收处理或财政奖励;提供商品或服务或购买商品和服务。

为了确定财务贡献是否赋予福利，当局将考虑私人投资者通常的投资实践，融资的市场税率以及给定的良好或服务的充分报酬。如果没有直接可比的基准测试，则可以根据普遍接受的评估方法建立现有的基准或市场条件。向外补贴低于200欧元的资金将被推定为不达到这些目的的好处。

由于提案旨在解决欧盟外国补贴造成的扭曲，他们将适用于欧盟成立的公司 - 包括欧盟附属公司的群体 - 但也可以申请欧盟的非欧盟公司以其他方式积极参与欧盟。如果补贴被授予欧盟以外建立的实体，则需要建立将外国补贴的益处分配给欧盟集团实体的程度。

模块1 - 普通仪器捕捉外国补贴的扭曲效果

第1单元将创建一般的“市场审查仪器”，可能涵盖任何市场局面，外国补贴可能导致单一市场失真。该仪器可以由国家当局或EC在共享的审查制度下使用，或许在欧洲竞争网络（ECN）上建模，以执行欧盟竞争法。第1条将包括审查外国补贴促进的收购的可能性和/或通过公共采购中的补贴投标人的市场行为，因此可以与模块2和3重叠。

案件将从初步审查开始，以检查是否有一个可能扭曲内部市场的外国补贴。如果有证据表明外国补贴可能会扭曲内部市场的正常运作，将遵循深入的调查。

一旦建立了外国补贴，权威就会评估此类补贴是否会导致内部市场的扭曲。将考虑实际和潜在的扭曲。某些类别的外国补贴将被视为可能导致扭曲，而其他外国补贴需要更详细的评估。无论如何，有关公司还可以表明，有关的外国补贴无法在案件的具体情况下扭曲内部市场。

要确定外国补贴的影响，白皮书提出了一个非详尽的相关指标清单：补贴的相对规模;受益人的规模和能力利用;市场结构（例如，具有结构过剩的市场，集中的市场和快速增长市场的市场更可能受到扭曲）;题目存在的市场行为（例如，在采购程序中出售或扭曲竞标）;和受益者在欧盟的活动水平。当局还将考虑受益人是否有权获得其国内市场（通过相当于特殊或专有权的措施），导致人为竞争优势，可以在欧盟中杠杆。

如果建立了外国补贴的存在和扭曲影响，权威将施加措施，以解决可能的扭曲影响，例如结构或行为补救措施（假设对非欧盟国家的偿还不适合或可行）。此类措施可包括禁止补贴收购;第三方访问，例如运输服务提供商的移动应用程序;公平，合理和非歧视性（FRAND）术语的许可（例如，如果承诺收到补贴并获得电信频率或提供使用此类频率的访问权限）;禁止与外国补贴有关的具体市场行为;或发布研发结果，因此其他公司可以重现它们。

可以根据欧盟的有关经济活动或投资可能在欧盟或欧盟承认的公共政策利益（例如创建就业机会，实现气候中立，保护环境，以实现气候中立和保护环境，以获得扭曲的效果，以获得扭曲的效果。转型，安全，公共秩序和公共安全和恢复力。如果平衡，通过支持的经济活动或投资的积极影响，对外国补贴造成的内部市场上的内部市场上的扭曲，不需要纠正措施（“欧盟利益测试”）。

第2单元 - 外籍补贴促进的收购的新通知要求

模块2将具体地解决外国补贴引起的扭曲，促进了促进欧盟公司通过创建类似于欧盟合并规则创建的强制性的EX Ante通知系统。为此目的，“收购”将被定义为直接或间接的收购 - 对企业的特定百分比或投票权的特定百分比或“物质影响”。因此，模块2将比欧盟合并调节更广泛，只有在存在对目标控制的情况下触发。

公司受益于非欧盟政府的财政支持，需要向主管监管机构收购欧盟公司以上的欧盟公司。实际阈值尤其取决于关于欧盟目标的选项，通知的触发和适当的主管监督机构。门槛可以基于营业额（例如，1亿欧元），资产可能产生显着的欧盟营业额和/或交易价值。

通知要求也可能仅限于由第三国当局的一定量的财务贡献促进的收购。潜在补贴的收购将被定义为欧盟成立的目标计划的计划，其中一方于在收购后的通知前的最后三个日历年份收到财务补贴。这种方法需要所涉及的公司自我评估，产生错误或规避的风险，但EC指出财务贡献的识别应比确定财政补贴的识别，这需要评估欧盟财政贡献的竞争利益。

在第一步中，收购者将有义务提交包含主管监督机构所需的基本信息的简短信息通知，以确定可能有问题的涉及外国补贴的问题。这可能包括法律信息，包括所有权和治理;融资信息;过去三年的营业额;业务描述;交易融资;收购方全体融资的主要来源;为该交易目的收到的第三国当局的财务捐助;在过去三年收到的第三国当局的任何财务贡献;关于目标在过去三年中的替代预期收购者的信息，包括作为目标销售过程的一部分收到的任何投标。

审查待处理时无法关闭交易。如果监督管理局会发现由外国补贴和扭曲单一市场的收购，它可以接受通知缔约方的承诺，以有效地纠正失真或禁止收购。

与在第1单元中一样，审查机构可以允许基于欧盟兴趣测试禁止的交易。

虽然白皮书留下了在会员国级别审查模块2下审查权威的可能性，但欧洲委员会有一个强有力的偏好，对EC是主管监督机构。这种方法将在欧盟上提供一站式店铺控制，以获取高于阈值，并避免需要多个成员国当局并行审查单一事务。会员国将通过在EC程序的开始和期间的信息机制涉及，并在深入调查之后，将在最终决定上征询。如果模块2与模块1组合，而且，成员国可以在任何情况下检查EX Officio的采集，甚至低于模块2中设置的阈值。

模块3 - 欧盟公共采购程序的外国补贴

模块3旨在解决外国补贴在欧盟公共采购程序中的潜在有害影响。外国补贴可以使投标人能够获得不公平的优势，例如通过提交低于市场价格或甚至低于成本的出价，允许他们获得他们无法获得的公共采购合同。白皮书提出了一种机制，竞标者将不得不通知非欧盟国家收到的财务捐款的缔约权。然后，合格的缔约国和监督机构将评估是否有外国补贴以及是否使采购程序不公平。在这种情况下，投标人将被排除在采购程序之外。

欧盟资金背景下的外国补贴

最后，白皮书列出了解决欧盟财政支持申请外国补贴问题的方法。所有经济运营商都应竞争欧盟资金的平等基础，但外国补贴可能通过将受益者放置在更好的职位上来扭曲这一过程。白皮书提出了防止这种不公平的优势的选择，包括在通过公共招标或补助金的资金的资金的情况下类似于模块3的程序。实施欧盟预算支持的项目的国际金融机构，如EIB或EBRD，也必须采用欧盟方法。

关键的外卖

白皮书提出的反补贴工具是冯德琳委员会工业战略的重要组成部分。解决欧盟工具中的感知差距有重大的政治支持，以解决非欧盟补贴的竞争扭曲。因此，白皮书很可能很快就会领导立法提议，也许早在2020年代后期。然而，令人惊讶的是，白皮书的方法在2019年2月的法国和德国政府的需求中发出了偏离宣言呼吁提高国家控制公司和非欧盟补贴在欧盟合并审查框架中的作用，可能允许欧洲冠军之间的合并。白皮书提出将EC和国家当局直接解决此类补贴的影响，而不是放松对欧盟公司的兼并抵消非欧盟补贴的影响。

白皮书建议在扩大EC权力的一个重要时刻来保护竞争，并确保欧盟的水平播放领域。本月早些时候，EC提出了一个新的“前蚂蚁工具“允许EC调查市场并施加深远的补救措施，无需查明欧盟竞争规则的任何侵犯。同时，EC提出了一个新的监管框架对于在线平台，可能包括具有广泛权力要求结构或行为变更的新执法机构。同时，A.新的监管框架在会员州外国直接投资筛选评论中赋予EC协调作用将适用于2020年10月。令人惊讶的是，白皮书提案将使EC远得欧盟FDI筛选框架的力量远得更多的力量。EC还考虑修改欧盟合并规则阈值以捕获更多交易，尤其是初创企业。

白皮书建议将与这些现有和其他拟议的权力重叠。尤其是模块1和2似乎为冲突和重复创造了显着的潜力。模块2将创建一个新的强制性通知制度，这些制度将与现有的合并审查和外国直接投资筛查机制并行，但具有不同的触发，程序，执法权和审查标准。虽然EC更喜欢在欧盟合并规范上建模的一站式商店，但它还提出了模块1可以应用于模块2所涵盖的采集的可能性。因此，可以在模块1下并行地通过成员国当局进行交易在Module 2下的名义上是一站式店EC审查。不符合模块2的阈值的交易可能会被EC或成员国当局或两者审查模块1.在收购上下文之外，模块1可以potentially apply to a wide range of conduct and sectors and potentially overlap with the scope of the EC’s proposed ex ante tool powers.

“外国捐助”和“外国补贴”的广泛定义也可能会产生重大的不确定性，特别是在公司需要在短时间内确定强制性通知要求的收购情况下，尤其是常用的上下文。虽然白皮书周围的大部分评论侧重于中国公司，但许多国家和各界的公司都获得了各种类型的补贴。特别是随着世界退出大流行，白皮书提案可能捕获的公司可能比EC想象在白皮书开始时的欧共体更加多。

为了尽量减少法律不确定性，成本和行政负担，EC需要澄清一些重要观点，包括特别是如何衡量欧盟外国补贴的间接效应。模块1和2之间的关系也需要澄清。最重要的是，鉴于涉及收购的紧张时间表和对法律确定性的需求，任何新模块2审查过程的交易应该排除在模块1下的一般审查权力。对齐任何新模块的时间表也是至关重要的2审查其他适用审查流程的审核。

在未来几个月内，对于欧盟的非欧盟公司至关重要 - 不仅是国有或中国公司 - 要仔细考虑提案，并帮助确保最终提案尽可能地创造几乎没有重复和行政负担。

Jay Modrall，合作伙伴，Norton Rose Fulbright Brussels LLPJames R. Modrall是一个基于布鲁塞尔的反垄断和竞争律师。He joined Norton Rose Fulbright LLP in September 2013 as partner, having been a resident partner in a major US law firm since 1986. A US-qualified lawyer by background, he is a member of the bar in New York, Washington, D.C. and Belgium.With 27 years of experience, he is a leading advisor for EU and international competition work, in particular the review and clearance of international mergers and acquisitions.Mr Modrall also has extensive experience with EU financial regulatory reform, advising the world’s leading private equity groups in connection with the new EU directive on alternative investment fund managers and leading banks and investment firms on EU initiatives including EU regulation of derivatives, EU reforms in financial market regulation and the creation of a new EU framework for crisis management, among others. Mr. Modrall’s native language is English, and he is fluent in Italian and proficient in Dutch and French.